Все шпаргалки / Экономическая география / 

Проблема пробелов в праве и пути их устранения

На стадии формирования правовой основы могут возникнуть помехи в процессе правоприменения из-за наличия в зак-ве пробелов, которые представляют собой отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования. Пробелы в праве следует отличать от случаев полной нерегулированности социальной сферы, которая м.б. ликвидированна путем правотворческой деят-ти. Отличительная черта пробела- те фактические обстоятельства, в отношениях которых отсутсвуют конкретные нормативные предписания. В общем и целом правом урегулированы. Законодатель выразил свою волю через урегулирование аналогичных абстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы, таким образом пробелы представляют собой пропуски в правовом пространстве в «ткани» юр-ких норм, которые не желательны и в принципе должны быть исключены из общего правила адекватного правовго регулирования соц-ой сферы. С т.з. причины возниконвения «дыры» в законодательстве м.б. первоначальными (обстоятельства, требующие правового регулирования, но зак-ль упустил, не охвтил формулировками норативно-правовыми актами) и последующими (пробельность следствие появления новых отношений в пермете правового регулирования, возникших в результате развития регулируемой социальной сферы, т.е. той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю. Образование подобных пробелов в зак-ве - явление закономерное, хотя в таких случаях должно проявлять себя правовое прогнозирование.). 2 способа появлений пробелов в праве: аналогия закона и аналогия права. Некоторые авторы называют субсидиарные применения права. Аналогия закона – применение к правоотношению нормы, регулирующие сходные правоотношения (п 1 ст. 6 ГК РФ) пример, правовой режим не указанных в особенной части ГК РФ трастовых договоров, определяющихся на практике по аналогии с договорами комиссии и поручения. Аналогия закона предполагает соблюдение условий: - наличие общей правовой урегулируемости данного случая; - отсутствие адекватной юр-ой нормы; - существование аналогичной нормы, т.е. нормы в гипотизе которой указаны обстоятельства, сходные с теми, с которыми сталкнулся правопредприниматель. Сходство юр-ких фактов позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы. Аналогия права – применение к правоотношениям общих принципов права. Это менее точный прием решения юр-ого дела по аналогии и предполагает соблюдение условий: - наличие общей правовой урегулируемости данного случая. Отсутствие адекватной юр-ой нормы, отсутствие аналогичной нормы правоприменитель должен в решении юр-ого дела исходить из общих начал и смысла зак-ва. Использование принципов (общих, межотраслевых, отраслевых принципов, институтов), которые закрепляют закономерности предмета и механизма правового регулирования (ст. 10 ГПК) устанавливает, если нельзя применить аналогию закона, суд исходит из общих начал и смысла зак-ва. (п. 2 ст. 6 ГК РФ). Субсидиарное применение права – та же аналогия применеия правовой нормы, непринадлежащей другой родственной отрасли права. (Семейное, админ-ое, финансовое право). По нормам международного права не допустима аналогия в сфере уголовного права.